Одним из серьезных нарушений в соответствии с федеральным законом "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (ст. 4 Закона) является осуществление рекламы и (или) предложения неограниченному кругу лиц ценных бумаг эмитентов, которые не раскрывают информацию в объеме и порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации. Эта норма касается как эмитентов, так и организаций-брокеров, которые оказывают услуги андеррайтинга, т.е. размещают ценные бумаги эмитента.

Обязанность по раскрытию информации, а также содержание раскрываемой информации установлены федеральным законом "О рынке ценных бумаг" (ст. 30). Эмитент, публично размещающий эмиссионные ценные бумаги, обязан раскрывать информацию о своих ценных бумагах и своей финансово-хозяйственной деятельности в следующих формах (абз. 4 ст. 30 Закона):

- составление ежеквартального отчета по ценным бумагам:
- сообщения о существенных событиях и действиях, затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента.

Ежеквартальный отчет по ценным бумагам должен содержать данные об эмитенте, о финансово-хозяйственной деятельности эмитента, о ценных бумагах эмитента и прочую информацию (в частности, протоколы общих собраний владельцев ценных бумаг эмитента в случае проведения таких собраний в отчетном квартале). Такой отчет должен составляться по итогам каждого завершенного квартала не позднее 30 календарных дней после его окончания.

К существенным событиям и действиям, затрагивающим финансово-хозяйственную деятельность эмитента, о которых он обязан сообщить в рамках раскрытия информации, относятся реорганизация (его дочерних и зависимых обществ), выпуск эмитентом ценных бумаг, о начисленных и/или выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента и т.п.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг (к которым относятся и брокеры) обязаны осуществлять раскрытие информации о своих операциях с ценными бумагами в следующих случаях:

- в течение одного квартала были произведены операции с одним видом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этим операциям составило не менее 100% от общего количества таких ценных бумаг;

- была произведена разовая операция с одним видом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этой операции составило не менее 15% от общего количества указанных ценных бумаг.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг раскрывают указанную информацию не позднее 5 дней после окончания соответствующего квартала или после указанной разовой операции, уведомляя ФКЦБ России или уполномоченный ею орган. Если такой профессиональный участник осуществляет предложение и/или объявление цен покупки и/или продажи эмиссионных ценных бумаг, то он обязан раскрыть имеющуюся у него общедоступную информацию, раскрываемую эмитентом этих эмиссионных ценных бумаг, или сообщить о факте отсутствия у него этой информации.

В качестве меры ответственности за подобное правонарушение для профессиональных участников федеральный закон "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" устанавливает аннулирование или приостановление действия его лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и (или) наложение штрафа.

Другое нарушение, которое тоже встречается достаточно часто, - совершение владельцем ценных бумаг каких-либо сделок с принадлежащими ему ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска (п. 2 ст. 5 федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг").

Эта ситуация обычно возникает, когда какое-либо государственное промышленное предприятие, ставшее акционерным обществом в результате приватизации, начинает продавать крупные пакеты своих голосующих акций инвестиционным компаниям. Зачастую в таких акционерных обществах не ведется реестр, при условии того, что акции выпускались в бездокументарной форме, в связи с чем усложняется процесс подтверждения акционерами своих прав на акции, а также передача таких акций в собственность третьим лицам.

Естественным результатом таких действий является признание сделок по размещению этих акций ничтожными (абз. 7 ст. 18 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"; п. 2 ст. 5 федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг").

В то же время, как уже говорилось, признание недействительными (ничтожными) сделок по размещению акционерным обществом части акций до государственной регистрации их выпуска не препятствует проведению регистрации этого выпуска акций для последующего их размещения в установленном действующим законодательством РФ порядке.

НАРУШЕНИЕ ПРАВ АКЦИОНЕРОВ

С самого начала формирования корпоративного законодательства в Российской Федерации большое внимание уделялось защите прав акционеров в акционерных обществах (в той или иной степени). В то же время, поскольку нормативные акты в этой области разрабатывались практически "с нуля", они содержали множество противоречивых, а зачастую и просто декларативных положений, что привело к возникновению предпосылок для нарушения требований и правил, содержащихся в этих правовых нормах.

Обычно большинство нарушений, следствием которых являются многочисленные судебные процессы и штрафы, налагаемые ФКЦБ России, происходят в ходе проведения общего собрания акционеров. Фактически любая ошибка, неточность или упущение могут стать причиной того, что решения, принятые таким общим собранием акционеров, будут признаны недействительными. В связи с тем что общее собрание решает наиболее существенные для общества вопросы, последствия таких действий могут быть катастрофическими.

Существует целый ряд процедурных требований при проведении общего собрания акционеров в акционерном обществе, невыполнение которых позволяет акционеру оспорить решения этого собрания. В частности, это несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения общего собрания, непредоставление возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания, несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования при заочном его проведении и другие в соответствии с Законом.

В судебной практике эти нарушения считаются основанием для удовлетворения исков акционеров о признании решений общего собрания акционеров их общества недействительным. Заявление об этом может быть подано в суд в течение 6 месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Тем не менее соответствующий арбитражный суд может оставить решение общего собрания акционеров в силе; в случае если голосование обратившегося в суд акционера не могло повлиять на результаты голосования, допущенные нарушения не являются существенными, решение не повлекло причинения убытков данному акционеру.

Кроме того, новый Кодекс об административных правонарушениях предусматривает ответственность за ряд нарушений, которые сейчас достаточно широко распространены.

Так, например, в качестве нарушения выделено воспрепятствование осуществлению инвестором прав по управлению хозяйственным обществом.

Если он не допускается к участию в общем собрании акционеров при надлежащем оформлении его полномочий, его голос не учитывается при подсчете голосов для принятия решения на общем собрании и т.д., то такой акционер вправе обратиться в органы внутренних дел, а также в прокуратуру, которые возбуждают дело и по окончании расследования передают его для рассмотрения в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный в области рынка ценных бумаг (ФКЦБ России, его региональные отделения). За совершение такого рода действий налагается административный штраф.

Еще стоит обратить внимание на процедуры ведения реестра. Большинство ныне существующих акционерных обществ, особенно состоящих из двух-трех акционеров, фактически не ведут учет акций в соответствии с установленными правилами.

Кодекс об административных правонарушениях устанавливает административную ответственность за следующие деяния:

- Незаконный отказ или уклонение от внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.
- Внесение в реестр владельцев ценных бумаг недостоверных сведений по вине держателя реестра.
- Нарушение сроков выдачи выписки из системы ведения реестра владельцев ценных бумаг.
- Невыполнение или ненадлежащее выполнение держателем реестра иных законных требований владельца ценных бумаг или лица, действующего от его имени, а также номинального держателя ценных бумаг.

В этих случаях также налагается административный штраф.

В последнее время термин "корпоративное законодательство" приобретает все большее значение. Если в начале 90-х годов нормативные акты, регулирующие деятельность акционерных обществ, многими рассматривались как нечто формальное и поэтому не всегда выполнялись, то в настоящее время влияние законодательства на деятельность большинства компаний и особенно участников рынка ценных бумаг возросло в несколько раз.

В данной статье рассматриваются основные проблемы применения корпоративного законодательства.

Корпоративное законодательство иначе можно назвать законодательством о корпорациях. Но в российском праве слово "корпорация" употребляется достаточно редко, у нас нет четкого определения, что считать корпорацией. В силу того что среди корпоративных организаций особенно широко представлены акционерные общества, мы будем рассматривать именно их деятельность, не касаясь иных юридических лиц, которые можно отнести к корпорациям, и не вдаваясь в дискуссии о сущности корпоративного права.

Вообще система корпоративного законодательства состоит из Гражданского кодекса РФ, в котором содержатся общие положения о юридических лицах и специальные нормы, касающиеся акционерных обществ; федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон), а также из ряда специальных нормативных актов, предусматривающих особенности создания и правового положения отдельных групп обществ. Также существует ряд законов и подзаконных актов, не связанных с регулированием порядка создания и деятельности акционерных обществ, а регламентирующих общие , условия работы юридических лиц с ценными бумагами, в том числе с акциями (в качестве примера можно привести федеральный закон "О рынке ценных бумаг"). Некоторые из этих актов устанавливают виды нарушений в этой сфере, а также ответственность за такого рода нарушения.

Ответственность за нарушения в области корпоративного законодательства для юридических лиц может быть двух видов: административная (штраф, отзыв лицензии и т.п.) и гражданская (возмещение убытков, применение последствий недействительности к недействительной сделке).

В настоящее время физические лица могут понести также и уголовную ответственность в этой области (Федеральный закон N 23-ФЗ от 4 марта 2002 г. "О внесении изменения и дополнения в Уголовный кодекс Российской Федерации в части усиления уголовной ответственности за преступления на рынке ценных бумаг" (1).

Классифицировать виды нарушений корпоративного законодательства можно по-разному. Мы возьмем в качестве критерия тот момент в "жизни" организации, когда она допустила то или иное нарушение: в период ее создания или в ходе ее хозяйственной деятельности.

Соответственно будут рассмотрены меры административной, гражданской, а также уголовной ответственности, которые применяются в таких случаях, а также способы предотвращения или возможного избежания подобных неблагоприятных для любой компании последствий.

Основные нарушения при создании акционерного общества связаны с выпуском акций общества, размещаемых при учреждении среди акционеров. Самым распространенным является невыполнение обязанности по регистрации такого выпуска акций, установленной федеральным законом "О рынке ценных бумаг" (эмиссионные ценные бумаги, выпуск которых не прошел регистрацию в соответствии с требованиями указанного закона, не подлежат размещению - абз. 7 ст. 18 Закона). Данное требование также закреплено в абз. 1 ст. 24 этого Закона: "Эмитент имеет право начинать размещение выпускаемых им эмиссионных ценных бумаг только после регистрации их выпуска".

В связи с этим ФКЦБ России, а также ее региональным отделениям предоставлено право обращаться в арбитражный суд с иском о ликвидации юридического лица и о применении к нарушителям санкций.

Так, Челябинское региональное отделение ФКЦБ России обратилось с иском в арбитражный суд о ликвидации юридического лица в связи с тем, что не была осуществлена государственная регистрация выпуска ценных бумаг акционерного общества. В постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа (кассационная инстанция) была приведена следующая мотивировка:

- "выпуск акций акционерного общества, в отношении которого рассматривалось дело, подлежал обязательной государственной регистрации в соответствии с федеральным законом "О рынке ценных бумаг";

- "в соответствии с пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда в случае осуществления деятельности с неоднократными или грубыми нарушениями закона или иного правового акта".

В итоге суд пришел к выводу, что действия, связанные с размещением акций выпуска, не прошедшего государственную регистрацию, путем распределения этих акций среди учредителей для формирования уставного капитала акционерного общества, необходимо рассматривать как совершенные с грубым нарушением законодательства Российской Федерации о ценных бумагах, что служит основанием для ликвидации юридического лица.

Тем не менее действующее законодательство практически не содержит норм, прямо устанавливающих ответственность за действия по размещению эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию для юридических лиц.

В новом Кодексе об административных правонарушениях (2), который вступит в силу с 1 июля 2002 г., устанавливается административная ответственность для профессиональных участников рынка ценных бумаг за совершение ими сделок с ценными бумагами, отчет об итогах выпуска которых не зарегистрирован (ст. 15.18 КоАП) (налагается административный штраф на должностных лиц в размере от 20 до 30 минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц-от 200 до 300 минимальных размеров оплаты труда). Остальные составы касаются нарушений в ходе эмиссии, при ведении реестра и т.п.

Наиболее интересной нормой, устанавливающей ответственность в этой области, является ст. 185 Уголовного кодекса РФ (3), в которой говорится о том, что размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству, наказываются штрафом в размере от 500 до 700 минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 5 до 7 месяцев, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов либо исправительными работами на срок от 1 года до 2 лет.

Те же деяния, совершенные неоднократно либо группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, наказываются лишением свободы на срок до 3 лет. Крупным ущербом в этом случае признается ущерб, в 2 тыс. раз превышающий МРОТ,

Тем не менее нет никаких препятствий для регистрации выпуска акций, размещенных среди акционеров при учреждении позже установленного срока (не позднее 1 месяца с даты государственной регистрации общества). Более того, судебная практика подтверждает вывод о том, что представление документов для государственной регистрации выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества, с нарушением установленного срока не является основанием для признания выпуска акций недействительным (4).

Еще одним часто встречающимся нарушением в этой области является представление на государственную регистрацию выпуска акций, не оплаченных акционерами полностью.

Эта ситуация хорошо описана в примере из арбитражной практики: в соответствии с договором о создании общества учредители к моменту его регистрации должны были внести в счет оплаты акций имущество стоимостью более 85% уставного капитала. Остальная часть акций подлежала оплате денежными средствами.

На основании представленных обществом документов была проведена его государственная регистрация, а затем регистрация выпущенных обществом акций. Но, когда начали проверять документы, оказалось, что недвижимое имущество, которое вносилось в качестве оплаты акций одним из учредителей, не являлось собственностью этого учредителя.

В результате уставный капитал общества в значительной мере оказался неоплаченным. Региональное отделение ФКЦБ России обратилось в арбитражный суд с иском к этому открытому акционерному обществу о признании недействительным выпуска акций этого общества, размещенных при его создании среди учредителей. Данные действия учредителя были расценены как грубое нарушение законодательства, регулирующего порядок создания акционерного общества и оплаты формируемого им уставного капитала, с целью неправомерного создания акционерного общества. В итоге суд признал выпуск акций недействительным.

При первичном сборе информации, помимо ответов на изложенные выше вопросы о принадлежности торговой точки, ее юридическом статусе и т. д., необходимо принимать во внимание и определенные специфические особенности: место расположения магазина

Ассортимент продаваемой продукции. Анализ этого показателя требует обязательного личного посещения магазина, помимо наличия законодательно установленного обязательного ассортиментного минимума, мы оцениваем ценовой уровень представленной продукции, соотношение отечественных и импортных брендов, наличие объявлений о проводящихся рекламных акциях, степень прямых конкурентов: основные бренды на витринах, наличие дополнительных информационных